Прецедент Sky Mall
Реализация в Украине решения Лондоского арбитража в отношении ТРЦ Sky Mall является для иностранных инвесторов, которые интересуются Украиной, своего рода лакмусовой бумажкой.
5 мая Лондонский арбитражный суд принял окончательное решение в отношении иска компании Arricano к компании Stockman Interhold S.A., в соответствие с которым до 5 июня текущего года Stockman должен был передать Arricano все акции компании Assofit Holdings Limited, владевшей ТРЦ Sky Mall, за 0 долларов. Реализация такого решения отнюдь не значила, что Sky Mall автоматически перейдет в собственность Arricano – Assofit уже давно не владеет ТРЦ. Однако требование по выполнению решения суда так и осталось без ответа.
История конфликта
Все началось еще в феврале 2010 года, когда, в поисках средств на достройку ТРЦ, владелец Arricano Хилар Тедер привлек в проект компанию Stockman бизнесмена Андрея Адамовского. Адамовский вошел в проект с 40 млн долларов, получив взамен мажоритарную долю в компании Assofit (Кипр), которая владела украинской компанией «Призма-Бета», а та, в свою очередь, была единственным собственником Sky Mall. При этом был подписан договор call-опциона, согласно которому Arricano имела право выкупить мажоритарный пакет акций Assofit за 51,4 млн долларов. Годовая прибыль Адамовского в этом случае составляла около 40%.
Со своей стороны, владелец Stockman выдвинул ряд условий. В частности, стороны обязались в течение 5 лет не разглашать условия сделки, а в течение 2,5 лет было запрещено менять бенефициаров компании Assofit и владеющих ею Arricano и Stockman. Нарушение этого условия и стало поводом для расторжения сделки Андреем Адамовским. По информации FORBES Украина, который ссылается на партнера Адамовского по бизнесу Александра Грановского, бизнесмен не скрывал, что не желает расставаться со Sky Mall и сделает все, чтобы сохранить за собой ТРЦ.
В декабре того же года Arricano попыталась воспользоваться правом опциона, однако получила отказ – Адамовский расторг договор и инициировал международный арбитраж. Поводом послужило сообщение на Лондонской фондовой бирже от 13 сентября 2010 года, согласно которому компания DUPD (Dragon Ukrainian Properties & Development) купила за 30 млн долларов 35% акций Arricano. Более того, сообщалось и о соглашении, достигнутом между Arricano и DUPD, о продаже последней мажоритарной доли в ТРЦ Sky Mall за 51-56 млн долларов.
Хилар Тедер утверждает, что Адамовский знал о сделке. Однако отсутствие письменного соглашения дало последнему повод инициировать международный арбитраж и выиграть его в декабре 2011 года.
В течение этого времени владелец Stockman неоднократно предлагал Arricano выкупить его долю Assofit, но не по цене call-опциона, а по рыночной. Сумма выросла сначала до 56-58 миллионов, потом до 70, а к осени 2013 года – до 90 млн.
Тем временем Arricano продолжала оспаривать решение арбитража 2011 года и, наконец, 19 августа 2014 года Международный коммерческий арбитраж в Лондоне вынес решение в пользу компании. Однако к тому времени Assofit уже не владела ТРЦ, а мажоритарный акционер не выплачивал Arricano ее долю прибыли.
Все это время Sky Mall вполне успешно функционировал и даже приносил неплохую прибыль. По оценке Рауля Паруска, исполнительного директора Arricano, ежегодная прибыль Sky Mall составляет от 20 млн долларов – за 5 лет, в течение которых длятся судебные тяжбы, это более 100 млн долларов.
Как конфликт перестал быть частным
Судебные тяжбы между Arricano и Stockman так бы и оставались на уровне бизнес-конфликта, если бы в ситуацию не вмешались правоохранительные органы. Юристы Arricano говорят, что каждая победа компании в международных арбитражах сопровождалась усилением давления со стороны правоохранительных органов в Украине, уголовным, фискальным и административным преследованием. Против Arricano и отдельных сотрудников компании неоднократно открывала уголовные дела прокуратура, проводила проверки СБУ. Часть дел были закрыты из-за отсутствия состава преступления, часть отозваны прокуратурой, некоторые до сих пор находятся в производстве.
Сегодня Вячеслав Песков, адвокат Arricano, прогнозирует очередное усиление давления в связи с решением Лондонского арбитража в мае.
«Вы понимаете, почему среди топ-менеджеров иностранных компаний в Украине становится все меньше экспатов? - шутит генеральный директор Arricano Михаил Меркулов. – Они просто не понимают, как можно вести бизнес в таких условиях».
Сложный путь назад
На сегодняшний день Sky Mall находится в собственности банка «Південний», которому достался в качестве залога по неуплаченному кредиту. В Arricano утверждают – и Лондонский арбитраж это подтвердил – что снятие судебного ареста с торгового центра, позволившее передать его в ипотеку, происходило незаконно, следовательно, и взыскание банком объекта в качестве компенсации кредита должно быть признано ничтожным.
В ситуацию вмешался даже офис бизнес-омбудсмена, в январе 2016 года рекомендовавший Министерству юстиции усилить защиту инвесторов от несанкционированного вмешательства в реестр прав на недвижимость. Нарушения в действиях регистратора, снявшего судебный арест с торгового центра перед передачей его в ипотеку, признали и в Министерстве юстиции. Сегодня дело расследует прокуратура.
Но это – лишь крупицы. Чтобы повернуть ситуацию вспять и вернуть контроль над ТРЦ, Arricano необходимо как минимум восстановить контроль над Assofit. Пока что выполнение решений арбитража находится в юрисдикции Кипра. Но рано или поздно дело дойдет и до украинских судов. И, несмотря на то, что Украина взяла на себя обязательства по выполнению решений международных арбитражей, имплементировать их в нашей стране будет не так уж просто. Тем более, что вторая сторона, похоже, не собирается уступать.
И даже в случае возвращения Assofit в собственность Arricano восстановление контроля над Sky Mall займет, по прогнозам юристов, около двух лет.
Индикатор бизнес-климата
Недавно президент Порошенко обещал миллиардные инвестиции в украинскую экономику уже в этом году. Европейские инвесторы действительно готовы вкладывать в украинский рынок, но только в том случае, если здесь будут понятные для них правила игры и гарантии защиты частной собственности, уверяет Михаил Меркулов.
После решения Лондонского арбитража Arricano направила открытое письмо президенту с просьбой способствовать реализации этого решения. При наличии политической воли решить проблему можно было бы в течение месяца. Однако, судя по всему, ответа от президента и его администрации пока нет: в Arricano уклончиво говорят, что рассчитывают достучаться до президента через публичную активность и международные организации.
Юристы же уповают на судебную реформу, принятие зарегистрированного в Верховной Раде законопроекта о содействии выполнению решений международного арбитража и… советуют искать пути для заключения мирового соглашения с Адамовским.
Альтернативным вариантом может стать иск в международные суды против государства Украина, так как конфликт уже приобрел государственный характер. Но этот путь в Arricano, похоже, пока не рассматривают – по словам Михаила Меркулова, прибегать к этой мере компании не хотелось бы. Да и вернуть торговый центр это вряд ли поможет.
